美国境外基金税收政策是怎样的？

你好，在报告《竞天公诚律师事务所-私募基金募集与运营法律实务指南（境外卷）》里可以找到答案，以下是报告的一部分内容，更多请参考原报告。

在美国联邦所得税法下，私募基金本身（通常采取有限合伙形式）被视为 “穿透运营实体（flow-through operating entities）”，其获取的所得在基金层面不 需要缴纳所得税。基金的全部收入、费用、盈利、亏损都会按比例穿透到合伙 人层面，按照收入的性质和金额，由合伙人就其划拨到的收入纳税，而不论该 收入是否实际进行分配。此外，美国针对不同类型的基金投资者实行不同的税 收政策，具体说明如下：

美国应税投资者

（1）一般纳税规则

美国应税投资者（U.S. taxable investors）是美国的居民纳税人。根据美国 国内收入法典（Internal Revenue Code，“IRC”），所有美国公民和美国居民都 被视为美国税收居民，对非美国公民而言，需依据“绿卡标准”或者“实际停留天 数标准” 127来判定是否为外籍个人税收居民。如上所述，穿透到合伙人层面的收 入保留其原有性质，美国应税投资者需要就其全部所得按照不同的所得类别进 行申报纳税，具体所得分类和适用税率如下图所示： 对管理团队来说，GP的管理费收入（management fee）按照“工资薪金所得”征税，收益分成收入（carried interest）则属于“资本利得”的应税范畴，持有期 间超过3年的收益分成收入可以享受长期资本利得的优惠税率；对投资人来说， 受税率差异的影响，投资人倾向于长期持有基金份额，使其所得符合“特别投资 收益”的规定。

（2）特别规则

（i）受控外国公司

受控外国公司（Controlled Foreign Corporation，“CFC”）是指超过50%的 股份或表决权由美国股东持有，且每个美国股东均拥有此外国公司不少于10% 的股份或表决权。为了解决美国投资者通过设立海外架构试图避税的问题， IRC制定了针对CFC的反避税规则“Subpart F income”：CFC的被动活动收入，包 括股息、利息、特许权使用费、租金、年金、销售或者置换产生消极所得的财 产的净收入、外汇、视同利息的所得、代替股息的支付等，以及CFC之间的关 联方交易所得适用10%-37%的累进税率计入美国投资者的综合所得，而不再享 受长期资本利得的优惠税率。美国2018税改后，对CFC的“全球无形资产低税收 入（GILTI）”新征10.5%的税128，其中，“无形资产”或“低税”并非构成GILTI的 必要前提，利润超过CFC有形资产10%回报率即符合条件。

（ii）被动外国投资公司

CFC规则是针对美国投资者控股的情形，而被动外国投资公司（Passive Foreign Investment Company，“PFIC”）规则是针对美国纳税人投资外国公司但 是没有控股的情形（持股小于50%）。PFIC要通过“收入测试（income test）”， 即达到损益表75%以上的收入为被动收入的标准，或通过“资产测试（asset test）”，即达到资产负债表50%以上的资产用来产生被动收入的标准。IRC也规 定了针对PFIC的反避税规则：PFIC的未来股息分配和转让股权所得不适用20% 的优惠税率，只能按最高37%的综合所得税率纳税；此外，根据超额分配规定 （excess distribution regime），从PFIC收到的超额分配须按比例分摊到投资者持 有期间的每一天，并须缴纳先前纳税年度被视为欠税的利息费用。美国投资者 如担心PFIC问题，出于减轻税负考量可能会做QEF election，每年将普通收入和 资本收益计入投资者的收入而不论其是否实际收到该款项，使得在PFIC中的投 资与国内投资适用相同的纳税规则，但不将股息收入视为“符合条件的股息红利” 所得。

美国免税投资者

（1）一般纳税规则

从事公共事业的非营利组织一般是美国的免税实体（U.S. tax-exempt investors）。IRS发布的税收豁免主体主要包括慈善组织、教堂和宗教组织、私 人基金会、政治组织和其他非营利组织。具体到美元基金投资者中，养老基金 （pension fund）、个人退休账户（IRA）、慈善基金会（foundation）和校友捐 赠基金（endowment）等都属于美国免税投资者，根据美国税法，这些主体从基金取得的被动投资收入（passive investment income），如分红、利息、资本 利得都可以豁免缴纳联邦层面所得税129。

（2）特别规则：非主营业务收入

如上所述，美国免税投资者一般被豁免对基金的收入纳税，但非主营业务 收入（unrelated business taxable income，“UBTI”）并不属于免税所得。UBTI一 般是指免税主体通过非主营业务取得的收入。根据美国税法规定，大多数的被 动投资收入不属于UBTI，比如分红、利息、资本利得以及一些房屋租金。而可 能会被视为非主营业务的交易活动包括：（a）一年内出售和购买大量的不动产； （b）直接或者间接参与经营有实际业务的实体，例如通过一个税收穿透实体 LLC来运营一家餐馆、便利店、加油站等；（c）某一年度内多次对外发放贷款。 这些活动产生的收入一般会被视为UBTI。另外，如果有“负债收购（acquisition indebtedness）”，也就是投资的时候进行了举债，那么收购来的资产所产生的 收入，根据负债率的不同，一般也会部分或全部被视为UBTI（具体而言属于 UBTI中的UDFI，unrelated debt-financed income）。比如基金收购资产的资金中 有50%来自借债，则基金从该资产中所获收入的50%会被视为UBTI。由于基金 在美国联邦所得税法下是税收穿透实体，基金产生的UBTI的金额和性质都会被 穿透传递给基金的投资人，因而会对免税投资者造成很大的影响；此外，基金 在美国收到的交易费和分手费也可能被视作UBTI穿透给投资人。

为避免UBTI的不利影响，基金可能会采用阻断架构（blocker structure）， 即通过一个按照美国法下的C corporation（“阻断实体”）征税的实体进行会产生 UBTI的投资，阻断实体所发生的负债不会被视为股东负债，通过阻断实体持有 的投资不会产生UBTI，并且从阻断实体收到的股息也不会被视为UBTI，但免 税投资者通过阻断实体所需缴纳的税款可能会比直接按UBTI纳税更高，因而很 多免税投资者倾向于认为直接接受UBTI可能比通过阻断实体避免UBTI更加划 算。

非美国投资者

（1）一般纳税规则

非美国投资者（Non-U.S. investors）不是美国的居民纳税人。美国的所得 税制兼有“属地管理”和“属人管理”两种体制，就美国所得来源（U.S. Source of Income）而言，所得税原则上采用“属地主义”，非居民纳税人应该就源自美国 境内所得向美国政府缴税。具体到美元基金投资者层面，如果非美国投资公司 或个人在美国实际从事业务运营（U.S. trade or business），则需要就该部分收入 在美国纳税。

（2）特别规则：实质关联收入

实质关联收入（effectively connected income，“ECI”）是指非美国投资者 在美国实际从事业务运营，由此产生的与这些业务具有实质关联的收入，满足 “资产使用测试（Asset-Use Test）”或“商业活动测试（Business Activities Test）” 130标准的投资收入将被视为ECI。一般来说，基金的投资收益如出售被 投资公司的所得、股息、利息等收入均不构成ECI，因为这些收入并未涉及在 美国实际从事业务运营。但是，基金从事的特定投资活动可能产生ECI：一是 对美国房地产权益的投资，包括投资美国房地产及持有大量美国房地产的美国 公司（U.S. corporations）；二是投资一些有限合伙或者LLC形式的美国穿透运 营实体，由于这类企业的收入一般来源于经营收入而不是被动投资收入，这些 收入被穿透传递到基金的投资者时，仍会被视为ECI。另外，如果出售合伙企 业或LLC的份额，而该合伙企业或者LLC在美国实际从事业务运营，所得的收 入也会被视为ECI；三是基金在美国收到的交易费、分手费通常会被视为ECI。

为避免ECI的不利影响，基金同样可能会采用阻断架构，通过一个阻断实 体持有会产生ECI的投资。阻断实体层面需要承担美国所得税纳税义务，从而 阻断ECI穿透到投资者。但该阻断实体本身需要承担全部美国税负，这样一来 可能与非美国投资者直接收到ECI所需缴纳的税收基本相同甚至会更高。